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強(qiáng)監(jiān)管時代來臨，劍指互聯(lián)網(wǎng)

2020年1月2日起，已跨越12載歲月的《反壟斷法》（自2008年8月1日正式實(shí)施）首次被國家市場監(jiān)管總局提起修訂，在其官網(wǎng)發(fā)布的《反壟斷法修訂草案（公開征求意見稿）》中，特別新增互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的反壟斷條款，并針對性地列明相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和適用規(guī)程。

而在征求意見稿發(fā)布十個月之后，國家市場監(jiān)管總局又一次出手，針對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域“平臺經(jīng)濟(jì)”，發(fā)布了《反壟斷指南》，進(jìn)一步對互聯(lián)網(wǎng)平臺做了界定，同時結(jié)合個案更加詳細(xì)具體地對壟斷協(xié)議，濫用市場支配地位行為，經(jīng)營者集中，濫用行政權(quán)力排除、限制競爭四個方面做了分析和規(guī)定。

其實(shí)早在此前，反壟斷法要不要介入互聯(lián)網(wǎng)平臺監(jiān)管一直以來存在著很大的爭議，持反對觀點(diǎn)的主張是，互聯(lián)網(wǎng)競爭是一種基于創(chuàng)新的動態(tài)競爭，互聯(lián)網(wǎng)平臺的天然屬性就是“大”，大平臺往往也面臨著多重競爭約束，尤其是創(chuàng)新帶來的影響，因而也沒有任何一個平臺能夠處于“壟斷”狀態(tài)。

但另一方面，“動態(tài)競爭”的觀點(diǎn)在實(shí)際情況中并非能夠完全立得住腳。在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展起步的初期階段，行業(yè)競爭參差不齊，各具優(yōu)勢，都在憑借創(chuàng)新技術(shù)和業(yè)務(wù)模式爭取市場競爭力，這種說法無可厚非。但如果一旦譬如今天互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域已經(jīng)形成成熟的市場，在互聯(lián)網(wǎng)覆蓋的某一行業(yè)中，如社交、外賣、線上打車等行業(yè)長期處于穩(wěn)定的“一家獨(dú)大”局面時，顯然再強(qiáng)加以“動態(tài)競爭”的帽子就略顯蒼白了。

而在反壟斷法實(shí)施后的十余年實(shí)踐中，基于國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展程度的事實(shí)，政府監(jiān)管部門長期對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域往往也執(zhí)法較少，并采取“審慎包容”的監(jiān)管原則。最典型的案例莫過于十年前最高法對奇虎360訴騰訊濫用市場支配地位案例判決。根據(jù)二審判決，最高法不僅在該案中認(rèn)定騰訊在即時通訊業(yè)務(wù)上不具有市場支配地位，而且為認(rèn)定騰訊在即時通訊與社交網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域具有市場支配地位樹立了極高的舉證義務(wù)和難以逾越的舉證難度。

該案件在2017年3月9日被最高法列為“指導(dǎo)性案例”，指導(dǎo)全國各級人民法院審理同類案件時，以類似判例的形式進(jìn)行判定，相當(dāng)于給騰訊和行業(yè)打了一劑“反壟斷疫苗”。

圖片來源：澎湃

而根據(jù)統(tǒng)計(jì)，自反壟斷法實(shí)施以來，執(zhí)法部門從未對騰訊、阿里巴巴、百度、攜程、滴滴、京東、美團(tuán)等VIE架構(gòu)國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)巨頭的經(jīng)營者集中行為公開批準(zhǔn)，或因未事先申報(bào)而執(zhí)行行政處罰，而多起互聯(lián)網(wǎng)公司涉嫌濫用市場支配地位的案例也或未獲立案或無調(diào)查結(jié)果。

天下苦“壟斷”久矣，無論是B還是C

關(guān)于“壟斷”的案例事實(shí)上我們并不陌生，但以往可能在國外的案例較多。比如會遲到但永遠(yuǎn)不會缺席的世界級互聯(lián)網(wǎng)巨擘FAAMG（Facebook、蘋果、亞馬遜、微軟、谷歌）。

而就在國內(nèi)《反壟斷指南》公布的同日，印度反壟斷監(jiān)管機(jī)構(gòu)就以谷歌涉嫌濫用其Play Store的主導(dǎo)地位在全球最大的互聯(lián)網(wǎng)市場推廣其支付服務(wù)，宣布已對其展開反壟斷調(diào)查；而跨越7個時區(qū)左右的歐洲同樣于當(dāng)日做出了反應(yīng)，歐盟委員會也宣布已對亞馬遜在其平臺上使用獨(dú)立商家的非公開商業(yè)數(shù)據(jù)行為發(fā)出“異議聲明”，并對亞馬遜在物流與配送領(lǐng)域的“自我優(yōu)待”行為展開了第二次反壟斷調(diào)查。

根據(jù)南都反壟斷課題組一項(xiàng)不完全統(tǒng)計(jì)顯示，自2017年－2020年8月10日間，F(xiàn)acebook、蘋果、亞馬遜、谷歌領(lǐng)銜的四大互聯(lián)網(wǎng)巨頭已經(jīng)在全球范圍內(nèi)遭遇了17個國家和地區(qū)，共計(jì)84起反壟斷調(diào)查及糾紛。而以堅(jiān)決強(qiáng)硬派著稱的歐盟，更是已向谷歌開出了80多億歐元的反壟斷罰款，其中就包括2018年4月創(chuàng)紀(jì)錄的43．4億歐元罰款�？梢姼鱾�國家保護(hù)自家互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)環(huán)境健康良好發(fā)展的決心之堅(jiān)韌。